שינויים משמעותיים באופן הגשת תוכניות תגמול הוניות לפי כללי מס הכנסה החדשים

כללי מס הכנסה החדשים נולדו על רקע פסיקתו של בימ"ש המחוזי בעניין שוחט², אשר לפיה במקרה שבו הוגשה תוכנית לרשות המסים ואושרה על-ידה (לרבות אם לא הגיבה הרשות בתוך 90 ימים), אזי "אישור התכנית הוא מהותי ויש בו כדי ללמד, כי הקצאה בהתאם לתכנית תחסה תחת סעיף 102 לפקודה". החלטה זו, לא תאמה את הפרקטיקה בה נהגה ועדיין נוהגת רשות המסים ולפיה תוכניות התגמול ההוניות אינן מבוקרות במועד הגשתן אלא במועד מאוחר יותר: בעת עריכת שומת מס לניצעי התוכנית (לאחר קרות אירוע מס), או בעת פניית החברה או הניצע לקבלת החלטת מיסוי בהסכם. יישומו של פס"ד שוחט משמעו כי משאושרה תוכנית תגמול הוני על-ידי רשות המסים, רשות המסים לא תוכל לטעון שהתוכנית או הענקות מכוחה, אינן עומדות בתנאי מסלול רווח הון.

לאור האמור, ב-17.9.2024 עדכנה רשות המסים את כללי מס הכנסה משנת 2003³ באמצעות כללי מס הכנסה החדשים, באופן אשר מטרתו לאפשר לחברות ודאות לכך שתוכנית התגמול ההוני שהגישו (כפי שתתוקן מעת לעת) עומדת בהוראות מסלול רווח הון כבר בעת הגשתה ולאפשר לרשות המסים לוודא זאת, בסמוך לאחר מועד ההגשה (ככלל, עד חלוף 90 יום מיום ההגשה), על-אף מאות התוכניות המוגשות מידי שנה. על-מנת לאפשר את האמור, כללי מס הכנסה החדשים מחייבים, בין היתר, מילוי של שאלון מפורט לגבי תוכנית התגמול ההוני (המכונה בכללי מס הכנסה החדשים תוספת ד', "השאלון") וכן מחייבים את הגשתו של השאלון יחד עם התוכנית ויתר המסמכים הנדרשים כבר במועד הגשת התוכנית לראשונה לרשות המסים (או עדכונה). הגשת התוכנית, השאלון ויתר המסמכים הנלווים תתבצע באמצעות מערכת מקוונת מיוחדת שפותחה על-ידי רשות המסים למטרה זו.

השאלון כולל 17 שאלות, כאשר אופן מילויו אינו "רק" טכני וישליך על אישור או אי-אישור תוכנית התגמול ההוני של החברה במסלול רווח הון. בין השאלות שנשאלות בשאלון מתבקשת החברה לגלות האם המניות נשוא התוכנית הן מניות רגילות (או לא) ולפרט מה הזכויות הצמודות להן; האם מדובר בהקצאה חדשה או העברה של מניות מבעל מניות אחר; האם ניתן לסלק את התגמול ההוני במזומן; האם לתגמול ההוני תנאי הבשלה הכפופים להתקיימותם של יעדים קבועים, מדידים ומוגדרים מראש ו"אינם תלויים בקרות אירוע חיצוני", כגון מכירת זכויות החברה, כניסת משקיע לחברה או הנפקה של מניות החברה למסחר בבורסה (או תלויים באירוע כזה); והאם יש בתוכנית אופציית CALL לחברה או PUT לעובד לרכישת המניות הכפופות לתגמול ההוני. מענה על חלק מהשאלות בחיוב, או בשלילה, לפי המקרה, יביא לכך שהתוכנית לא תאושר אוטומטית, או לא תאושר כלל, ובמקרים מסויימים תלווה בפניה של פקיד השומה למייצג או לחברה להבהרות. לפיכך, לפני הגשת התוכנית מומלץ להיוועץ ולקבל ליווי מקצועי בקשר עם מילוי השאלון.

זאת ועוד, כל עדכון לתוכנית התגמול ההוני, המביא לשינוי בתשובות לשאלון יצריך את הגשתה של התוכנית מחדש כתוכנית חדשה.

בהתאם לאמור, כוונת רשות המסים הינה כי החל מיום 1.1.2025 כל הבקשות לאישור תוכניות תגמול הוני תוגשנה רק באמצעות המערכת המקוונת, כשהן כוללות את כל המסמכים הנדרשים וביניהן השאלון המלא, שאם לא כן, ככל הנראה, תסווגנה במסלול "ללא נאמן". כמו-כן החל ממועד זה תחול חובת הגשה של טפסי 146 ו-156 לגבי הקצאות תגמול הוני ושינויים בו.

[2] ע"מ 17-01-55937 שוחט נגד פקיד שומה צפת, מיום 4.7.2019.

[3] כללי מס הכנסה (הקלות מס בהקצאת מניות לעובדים), התשפ"ד-2024